¿Qué es un acuerdo de no divulgación (NDA)?
Un acuerdo de no divulgación (NDA) es un documento que se intercambia entre un posible comprador y un vendedor en las etapas iniciales de una transacción de M&A Consideraciones e implicacionesCuando se lleva a cabo una M&A una empresa debe reconocer &revisar todos los factores y complejidades que intervienen en las fusiones y adquisiciones. En esta guía se describen aspectos importantes. El documento se intercambia después de que el posible comprador muestra interés en una empresa después de ver el teaserTerm Sheet TemplateDownload our term sheet template example. Una hoja de términos describe los términos y condiciones básicos de una oportunidad de inversión y un acuerdo no vinculante del objetivo. El objetivo del NDA es asegurarse de que la parte que recibe la información confidencial no utilice esa información contra la empresa objetivo en su propio beneficio. El NDA también se conoce como «Acuerdo de Confidencialidad»
Un NDA es generalmente redactado y ejecutado por el posible comprador, pero a veces es redactado por el vendedor. Por lo general, el borrador del acuerdo de confidencialidad es objeto de múltiples revisiones y modificaciones, ya que ambas partes buscan términos y condiciones que les sean favorables y tratan de salvaguardar sus intereses. Un acuerdo de confidencialidad bien redactado anticipa una posible transacción de M&A e incluye un pacto que exige que la información confidencial sea «utilizada únicamente con el fin de evaluar una posible transacción», o palabras en ese sentido. Esta es una de las disposiciones más importantes de un acuerdo de confidencialidad y normalmente no está sujeta a mucha negociación o modificación.
Los acuerdos de confidencialidad también son requeridos a menudo por una empresa cuando subcontrata un trabajo, por ejemplo, a un autónomo, cuando la realización del trabajo requerirá dar al autónomo acceso a información que la empresa quiere mantener confidencial.
¿Por qué utilizar un Acuerdo de No Divulgación (NDA)?
Un NDA es muy importante y útil para el vendedor (parte divulgadora), ya que el vendedor es el que está revelando cada pieza de información confidencial sobre su empresa. Se enfrentan a un mayor riesgo de que otros se enteren de la información, ya que puede no generar sentimientos positivos por parte de los clientes y los empleados.
Para los compradores, por otro lado, está absolutamente bien y es normal buscar adquisiciones y crecimiento.
Contenidos y términos en un acuerdo de no divulgación (NDA)
- Partes – Las partes del acuerdo de confidencialidad serán el comprador y el vendedor potenciales. Describe al comprador como la «Parte Receptora» y al vendedor como la «Parte Reveladora». En caso de que el comprador tenga pocos o ningún activo, entonces también puede intervenir un garante.
- Confidencialidad – Define el significado de «confidencialidad». Incluye los datos, la información o cualquier otra nota compartida electrónica o físicamente, incluidas las reuniones, que no pueden obtenerse de fuentes públicas. Una cláusula muy importante desde el punto de vista de la «Parte Reveladora» es que todos los documentos intercambiados se considerarán «confidenciales» y no sólo los documentos que estén «específicamente marcados como confidenciales», ya que puede darse la situación de que el vendedor no marque algunos documentos como confidenciales.
- Excepciones a la confidencialidad – Los acuerdos de confidencialidad suelen excluir cierta información, lo que no supone un incumplimiento de la cláusula de confidencialidad. Algunas de las cláusulas de excepción son:
- – La información que es de dominio público
- – La información que la parte reveladora divulgó antes de firmar el acuerdo
- – La información recibida por la «parte receptora» de un tercero, cuando el tercero no estaba obligado a mantener la confidencialidad de la información
- – Información que estaba en posesión legal de la parte receptora antes de la fecha de la firma del acuerdo de confidencialidad
- Divulgación de la información – El acuerdo de confidencialidad suele definir el objetivo del acuerdo. Incluirá al comprador y a otras partes a las que se puede revelar la información para la evaluación de una posible transacción. Por lo general, la parte receptora está autorizada a revelar la información a sus empleados, asesores, abogados y banqueros de inversión.
- Destrucción de materiales – La parte reveladora siempre querrá incluir una disposición que establezca que toda la información, incluidos todos los datos físicos y electrónicos, debe ser destruida si las partes dan por terminadas las negociaciones. Sin embargo, la parte receptora suele negociar esta cláusula con la parte reveladora y llega a la conclusión de que la destrucción de dichos registros no se aplica a su mantenimiento de registros internos, a cualquier almacenamiento de copias de seguridad electrónicas o a la conservación de registros profesionales.
- Periodo de aplicación / Terminación de la confidencialidad – El acuerdo de confidencialidad especificaría definitivamente la duración del acuerdo. A ningún comprador potencial le gustaría quedar atado a un acuerdo por un período indefinido. Por lo general, un acuerdo está en vigor durante un periodo de uno o dos años. A veces, las partes también acuerdan rescindir el acuerdo cuando se complete la transacción.
- Disposiciones de restricción – Los acuerdos de confidencialidad también incluyen disposiciones de no-solicitud. En ellas se restringe a la parte receptora y a sus empresas subsidiarias la posibilidad de acercarse y solicitar a cualquier empleado de la parte reveladora. A veces, también se impide a la parte reveladora acercarse a cualquier cliente que la parte receptora no tendría en el curso ordinario de sus negocios.
- Ley aplicable y jurisdicción – Menciona que el acuerdo se regirá por un organismo estatal y el lenguaje de conducta para los procedimientos judiciales en caso de cualquier disputa relativa a la confidencialidad.
- Acuerdo vinculante – La parte receptora se asegura de que el lenguaje lo distingue y diferencia claramente de un acuerdo para negociar una transacción. El objetivo del acuerdo de confidencialidad es explorar una oportunidad y estudiar su viabilidad en términos de adecuación del negocio y de justificación de la inversión, más que un compromiso para pujar por la operación.
- Implicaciones de la violación de la confidencialidad – Es muy común y obvio que nunca hay un remedio adecuado para la violación de la confidencialidad por parte de la parte receptora. La parte reveladora mantiene una disposición para solicitar un requerimiento judicial y el cumplimiento específico y otras medidas de reparación sobre una base real.
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