Ambiguidade no código e regulamentos fiscais levou muitos sócios da LLC a assumirem uma posição agressiva em relação ao imposto sobre o trabalho por conta própria (SE). Eles alegam que suas partes distributivas de renda de LLC – após dedução da compensação por serviços na forma de pagamentos garantidos – não estão sujeitos ao imposto.
Recentemente, no entanto, a Receita Federal vem caindo sobre os membros da LLC que alega ter subdeclarado impostos SE, buscando impostos e penalidades atrasadas, com algum sucesso em tribunal. Considerando estes desenvolvimentos, é uma boa ideia os membros da LLC reverem o seu tratamento do imposto SE. (Para os fins deste artigo, as LLCs também se referem às sociedades limitadas e às sociedades limitadas profissionais.)
Atualização do imposto SE
O imposto SE foi concebido para garantir que os trabalhadores autônomos paguem os impostos da Previdência Social e Medicare (impostos sobre a folha de pagamento) que de outra forma seriam retidos por um empregador. Geralmente, empregador e empregado pagam cada um 6,2% de imposto da Previdência Social sobre os salários até uma base salarial ($128.400 em 2018) e um imposto Medicare de 1,45% sobre todos os salários. Assim, o rendimento do trabalho independente está sujeito a um imposto da Segurança Social de 12,4% (até à base salarial) e a um imposto Medicare de 2,9%. A “metade patronal” é dedutível como despesa de negócio.
Geralmente, você é considerado trabalhador por conta própria se conduzir um comércio ou negócio como empresário em nome individual ou se for membro de uma sociedade de pessoas (incluindo uma SRL tributada como uma sociedade de pessoas) que conduz um comércio ou negócio. Os sócios em geral pagam imposto SE sobre toda a sua renda empresarial da sociedade, seja ela distribuída ou não.
Sócios limitados são tratados de forma diferente. Segundo o código fiscal, eles estão sujeitos ao imposto SE sobre pagamentos garantidos por serviços que prestam à sociedade. Mas eles estão isentos do imposto SE sobre as suas quotas distributivas de rendimentos da sociedade. A razão para esta disposição é que os sócios limitados, que não têm autoridade de gestão, são mais parecidos com os investidores passivos do que os participantes ativos do negócio.
Os acionistas de sociedades anônimas que executam serviços para o negócio estão sujeitos ao imposto sobre a folha de pagamento de seus salários. Mas enquanto sua remuneração for razoável, eles escapam do imposto SE sobre suas ações distributivas.
O enigma da LLC
Por que toda essa confusão sobre o tratamento das LLCs? A seção 1402(a)(13) do Código da Receita Federal foi adicionada ao código fiscal antes do advento da LLC. (O primeiro estatuto da LLC foi promulgado em 1977.) Como o formulário da LLC ficou preso, muitos membros da LLC tomaram a posição de que eram equivalentes a sócios limitados e, portanto, isentos do imposto SE (exceto sobre pagamentos garantidos por serviços). Mas há uma grande diferença entre os sócios comanditários e os membros da SRL. Ambos gozam de responsabilidade pessoal limitada, mas, ao contrário dos sócios limitados, os membros da LLC podem participar ativamente da administração sem prejudicar sua proteção de responsabilidade.
Arguivelmente, os membros da LLC que são ativos na administração ou executam serviços substanciais relacionados aos negócios da LLC estão sujeitos ao imposto SE, enquanto aqueles que mais se assemelham a investidores passivos devem ser tratados como sócios limitados. Infelizmente, a orientação sobre este assunto tem sido escassa. O IRS emitiu propostas de regulamentação em 1997, mas até hoje ainda não as finalizou (embora as siga como uma questão de política interna).
De acordo com os regulamentos propostos, a parte distributiva de um membro da LLC está isenta do imposto SE a menos que o membro:
- Seja pessoalmente responsável pelas dívidas da LLC,
- Tenha autoridade para contratar a LLC, ou
- Participe nos negócios da LLC por mais de 500 horas por ano.
Existe uma regra especial, no entanto, para “parceiros de serviços” em parcerias de serviços, tais como firmas de advocacia e contabilidade, consultórios médicos e firmas de arquitetura e engenharia. Geralmente, eles não podem reivindicar o status de parceiro limitado, independentemente do seu nível de participação.
Alguns membros da LLC argumentaram que a falha do IRS em finalizar os regulamentos apóia a reivindicação de que suas ações distributivas não estão sujeitas ao imposto SE. Mas a Receita Federal rejeita rotineiramente esse argumento e, nos últimos anos, tem litigado com sucesso a sua posição. Os tribunais impuseram o imposto SE aos membros da SRL, a menos que, tal como os sócios tradicionais limitados, estes não tenham autoridade de gestão e não prestem serviços significativos à empresa. E alguns tribunais decidiram que o mero controle gerencial, por si só, é suficiente para derrotar o status de sócio limitado, independentemente de esse controle ser exercido.
Reveja suas opções
A lei nessa área permanece incerta, particularmente no que diz respeito a negócios de capital intensivo. (Veja “Assuntos de capital”). Mas dada a agressividade do IRS na cobrança de impostos SE das LLCs, os membros da LLC devem rever seu tratamento dos impostos SE. Aqueles que desejam evitar ou reduzir esses impostos podem ter algumas opções, incluindo a conversão para uma sociedade anônima ou sociedade em comandita simples, ou a reestruturação de suas participações acionárias. Ao avaliar essas estratégias, tenha em mente que há outras questões a considerar além dos impostos.
Pectos de capital
A Receita Federal assumiu a posição de que os membros da sociedade limitada (LLC) que participam da administração ou prestam serviços significativos estão sujeitos ao imposto sobre o auto-emprego (SE) sobre suas ações distributivas, mesmo que uma parte substancial desse rendimento seja atribuível ao retorno do capital investido. É incerto, entretanto, como essa abordagem seria recebida nos tribunais.
Os regulamentos propostos contemplam situações em que um membro ativo da LLC pode excluir quantias da renda do auto-emprego que são “comprovadamente retornos sobre o capital investido na sociedade”. Por exemplo, eles prevêem que sob certas circunstâncias os membros da LLC podem ser capazes de segregar a renda da SE da renda do investimento, mantendo separadas as classes de interesses da administração e do investidor, assim como os sócios gerais também podem ter interesses limitados na sociedade. Se você gostaria de ajuda na determinação de sua situação fiscal, entre em contato conosco.