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Significato e natura della legge

La legge è l’oggetto della giurisprudenza poiché quest’ultima si occupa dello studio del diritto. Nel suo senso più generale e completo, significa qualsiasi regola d’azione e include qualsiasi norma o modello a cui le azioni sono o dovrebbero essere confermate.

Blackstone definisce la legge come “significa una regola d’azione ed è applicata indiscriminatamente a tutti i tipi di azione sia animata che inanimata o razionale o irrazionale. Bentham ha detto che la legge è una porzione di discorso con cui si dà espressione a un’applicazione estensiva e permanente durante l’atto o lo stato della volontà di una persona o di una persona in relazione ad altri e in relazione ai quali egli è o essi sono in stato di superiorità.
Salmond definisce la legge come il corpo dei principi riconosciuti e applicati dal sovrano nell’amministrazione della giustizia. Secondo Austin la legge è un comando del sovrano sostenuto da una sanzione.

Tutte le definizioni sono state fondate su basi diverse che possono essere classificate principalmente nelle seguenti tre categorie :

1. La legge è un dettato della ragione – dato dai sostenitori della teoria naturale del diritto.
2. La legge è un comando del sovrano – sostenuto dai seguaci della scuola analitica del diritto.
3. La legge è la pratica del tribunale – sostenuta dai seguaci del realismo giuridico.

La parola legge è in due forme principali, cioè una è concreta e l’altra è astratta. Nella sua forma concreta, la legge include gli statuti, le ordinanze, i decreti e l’atto legislativo.

La legge può essere descritta come una scienza normativa, cioè una scienza che stabilisce norme e standard per il comportamento umano in una determinata situazione o situazione applicabile attraverso la sanzione dello stato.

Quello che distingue la legge dalle altre scienze sociali è il suo carattere normativo. Questo fatto, insieme al fatto che la stabilità e la certezza del diritto sono obiettivi desiderabili e valori sociali da perseguire, fanno sì che il diritto sia una preoccupazione primaria per la fraternità giuridica.

Teoricamente parlando i giudici non fanno la legge, ma la interpretano o la dichiarano, ma la verità è che anche durante il periodo in cui il positivismo analitico ha avuto la meglio, i giudici della common law attraverso la loro creatività giudiziaria hanno sviluppato la common law per soddisfare le esigenze del cambiamento sociale. La preoccupazione della legge come strumento per migliorare la giustizia economica e sociale si è ampliata al punto che c’è stata una crescita di una varietà di leggi che toccano vari aspetti della vita umana.

La legge non è considerata come un fine in sé, ma è un mezzo per un fine. Il fine è assicurare la giustizia sociale. Quasi tutti i teorici concordano che il diritto è uno strumento per assicurare la giustizia.

Secondo Holland, la funzione del diritto è di assicurare il benessere della società. Quindi è per la protezione dei diritti degli individui.

Roscoe Pound ha attribuito quattro funzioni principali del diritto, vale a dire: (1) mantenimento della legge e dell’ordine nella società; (2) mantenere lo status quo nella società; (3) assicurare la massima libertà degli individui; e (4) soddisfare i bisogni fondamentali delle persone. Egli tratta la legge come una specie di ingegneria sociale.

Anche se la legge funziona per regolare la condotta degli uomini nella società, la sua portata deve essere limitata in una certa misura per assicurare certezza e stabilità nel sistema giuridico. Considerando la storia dello sviluppo del diritto, si vedrebbe che i diversi approcci attraverso le teorie dottrinali propagate dai giuristi di volta in volta è stato quello di proiettare il diritto come uno strumento per bilanciare i diritti e i doveri dei soggetti per esercitare il controllo sociale.

FUNZIONE DELLA LEGGE

L’opinione di Salmond sulla funzione della legge sembra essere sana e logica.

Il termine “Legge” denota diversi tipi di regole e principi. La legge è uno strumento che regola la condotta/comportamento umano. Legge significa giustizia, moralità, ragione, ordine e rettitudine dal punto di vista della società. Legge significa Statuti, Atti, Regole, Regolamenti, Ordini e Ordinanze dal punto di vista del legislatore. Legge significa Regole del tribunale, Decreti, Sentenze, Ordini dei tribunali e Ingiunzioni dal punto di vista dei Giudici. Pertanto, Legge è un termine più ampio che include Atti, Statuti, Norme, Regolamenti, Ordini, Ordinanze, Giustizia, Moralità, Ragione, Giusti, Regole di tribunale, Decreti, Sentenze, Ordini di tribunali, Ingiunzioni, Tort, Giurisprudenza, Teoria legale, ecc.

Fin dalla nascita della civiltà umana, l’umanità ha avuto una sorta di regola o che ha usato per governarsi nella società, le leggi hanno stabilito lo standard in cui dovremmo vivere se vogliamo essere parte della società. La legge stabilisce norme e regolamenti per la società in modo che possiamo libertà, dà giustizia a coloro che hanno subito un torto, e stabilisce che ci protegge dal nostro stesso governo. La cosa più importante è che la legge fornisce anche un meccanismo per risolvere le controversie derivanti da quei doveri e diritti e permette alle parti di far rispettare le promesse in un tribunale (Corley e Reed 1986 P.A) Secondo Corley e Reed (1986) la legge è un corpo di regole di azione o condotta prescritte dall’autorità di controllo, e che hanno forze legali vincolanti. Le leggi sono create perché aiutano a prevenire il caos nell’ambiente d’affari e nella società. Negli affari, la legge stabilisce le linee guida per quanto riguarda la regolamentazione dell’occupazione, la conformità, anche i regolamenti tra uffici.

La storia moderna della Common Law

Con il declino del potere della monarchia e l’ascesa del parlamento, il sistema giudiziario inglese si stabilizzò; l’indipendenza giudiziaria era data per scontata e non era più considerata un problema dalle regole inglesi. Anche Oliver Cromwell e i suoi seguaci puritani, che rovesciarono i re Stuart e stabilirono un commonwealth in Inghilterra tra il 1648 e il 1660, temevano i possibili effetti destabilizzanti di cambiamenti radicali nella legge. Cromwell quindi non fece alcuno sforzo importante per sostituire la legge comune (Prall, 1966). Il sistema legale inglese rimase un complesso sistema di regole e precedenti, interpretato con piccole sfumature di significato e che richiedeva un corpo di esperti legali per affrontarlo. Questi esperti legali dovettero risparmiare lunghi apprendistati per acquisire familiarità con il vasto numero di casi e precedenti che avrebbero governato le loro decisioni.

LE LEGGI DIVINE E LE LEGGI UMANE

Le leggi divine sono le leggi di Dio stesso e sono al di là della portata della giurisprudenza, mentre, le leggi umane sono formulate dagli uomini.

LEGGE PUBBLICA E LEGGE PRIVATA

Il termine pubblico implica o lo Stato, o parte sovrana di esso. Per privato, si intende un individuo o un gruppo di individui. Nel diritto privato, lo Stato esiste ma solo come arbitro dei diritti che esistono tra gli individui. Nel diritto pubblico, lo Stato stesso è una parte coinvolta insieme al pubblico in generale.

La classificazione di Salmond del diritto

Ha fatto riferimento a otto tipi di leggi

1. Legge imperativa – il comando del sovrano deve essere generale e l’osservanza della legge deve essere fatta rispettare da qualche autorità.
2. Legge fisica o scientifica – queste sono leggi della scienza che sono espressione delle uniformità della natura.
3. Legge naturale o morale – La legge naturale si basa sui principi di giusto e sbagliato, mentre le leggi morali sono leggi basate sui principi della moralità.
4. Legge convenzionale – sistema di regole concordate dalle persone per regolare la loro condotta reciproca.
5. Diritto consuetudinario – qualsiasi sistema di regole che sono osservate dagli uomini come una consuetudine ed è stato in pratica da tempo immemorabile.
6. Diritto pratico o tecnico – regole destinate ad una particolare sfera dell’attività umana.
7. Diritto internazionale – regole che regolano i rapporti tra varie nazioni del mondo.
8. Legge civile – la legge applicata dallo Stato.

Classificazione delle leggi di Austin

John Austin ha classificato la legge come segue:

1. Legge divina – la legge di Dio, al di là della portata della giurisprudenza.
2. Legge umana – Legge fatta dagli uomini.
3. Morale positiva – regole stabilite dal superiore non politico.
4. Legge detta metaforicamente o figurativamente.

Tuttavia, secondo lui, solo la legge divina e la legge umana sono leggi vere e proprie.

FINE DELLA LEGGE

Salmond mantiene l’accento sul processo giudiziario ma ritiene che un riferimento allo scopo della legge sia essenziale. La legge può essere definita come l’insieme dei principi riconosciuti e applicati dallo Stato nell’amministrazione della giustizia. La giustizia è il fine del diritto ed è giusto che uno strumento sia definito da una delineazione dello scopo che è la sua ragion d’essere. Questo solleva la questione del rapporto tra diritto e giustizia in cui una teoria definisce il diritto in termini di giustizia, ma da questo ne consegue che non può esistere un diritto ingiusto, perché se potesse allora sulle promesse ci sarebbe una contraddizione di cellule fetali.

Molti scrittori sono caduti in questa semplice trappola. Le prime teorie del diritto naturale ponevano l’accento sulla giustizia e negavano la validità della legge se si opponeva alla giustizia naturale, ma la schiavitù condannata dalla legge naturale esisteva ancora nei sistemi giuridici del tempo e i Romani, pur riconoscendo questa difficoltà, non sono mai riusciti a risolverla. Un secondo modo di risolvere il problema della relazione tra legge e giustizia è quello di porre tutta l’enfasi sulla legge e considerare la giustizia come vicina alla conformità alla legge, ma in questo modo ci stiamo privando di un criterio che potrebbe non essere del tutto soggettivo con il quale abbiamo testato il funzionamento di un sistema giuridico. Lo scopo del diritto è essenziale per la comprensione della sua vera natura, ma il perseguimento della giustizia non è l’unico scopo del diritto, il diritto di qualsiasi periodo è composto da tante formiche e porte e varierà con il passare dei decenni e cercare un termine che possa essere inserito in una definizione come unico scopo del diritto porta al dogmatismo, il fine che sembra più vicino a quello universale è quello di assicurare l’ordine, ma questa da sola non è una descrizione adeguata, anzi, Kelson la considera un pleonasmo, poiché il diritto stesso è l’ordine di cui parliamo.

A cura di – Shubhi Pandey

(RDVV)

SORTE

• STUDI IN GIURISPRUDENZA E METODO GIURIDICO DEL DR. N.V. PARANJAPE

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