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MENOR E NATUREZA DA LEI

O direito é o objecto da jurisprudência, uma vez que este último trata do estudo do direito. No seu sentido mais geral e abrangente, significa qualquer regra de ação e inclui qualquer padrão ou padrão ao qual as ações são ou devem ser confirmadas.

Blackstone define o direito como “significa uma regra de ação e é aplicado indiscriminadamente a todos os tipos de ação animada ou inanimada ou racional ou irracional”. Bentham disse que a lei é uma porção do discurso pelo qual se expressa uma aplicação extensiva e permanente durante o ato ou estado da vontade de uma pessoa ou pessoa em relação aos outros e em relação a quem está ou estão no estado de superioridade.
Salmond define a lei como o conjunto de princípios reconhecidos e aplicados pelo soberano na administração da Justiça. De acordo com a lei de Austin é um comando do soberano apoiado pela sanção.

Todas as definições foram fundadas em bases diferentes que podem ser categorizadas principalmente nas três categorias seguintes :

1. O direito é um ditado da razão – dado por defensores da teoria natural do direito.
2. A lei é um comando do soberano – apoiado por seguidores da Escola de Direito analítico.
3. A lei é a prática do tribunal – apoiada por seguidores do realismo legal.

A palavra lei está em duas formas principais, uma é concreta e a outra é abstrata. Na sua forma concreta, a lei inclui estatutos, portarias, decretos e o acto da Legislatura.

A lei pode ser descrita como uma ciência normativa que é uma ciência que estabelece normas e padrões para o comportamento humano numa determinada situação ou situação aplicável através da sanção do Estado.

O que distingue a lei de outras Ciências Sociais é o seu carácter normativo. Este fato, juntamente com o fato de que na estabilidade e certeza do direito são objetivos desejáveis e valores sociais a serem perseguidos, fazem do direito uma preocupação primária da fraternidade jurídica.

Os juízes teoricamente falando não fazem o direito apenas o interpretam ou declaram, mas a verdade é que mesmo durante o período em que o positivismo analítico se sobrepôs aos juízes de direito comum através de seu judiciário desenvolveu criativamente o direito comum para atender às necessidades da mudança social.

A função do direito é a da engenharia social e esta percepção tem sido aceita por todos os países civilizados do mundo, incluindo a Índia. A preocupação do direito como instrumento de reforço da justiça econômica e social se ampliou ao ponto de haver um crescimento de uma variedade de leis que tocam várias facetas da vida humana.

O direito, é considerado não como um fim em si mesmo, mas como um meio para um fim. O fim é a garantia da justiça social. Quase todos os teóricos concordam que a lei é um instrumento de garantia de justiça.

De acordo com a Holanda, a função da lei é garantir o bem-estar da sociedade. Assim, é para a proteção dos direitos dos indivíduos.

Roscoe Pound atribuiu quatro funções principais da lei, a saber (1) manutenção da lei e da ordem na sociedade; (2) manter o status quo na sociedade; (3) assegurar a máxima liberdade dos indivíduos; e (4) satisfazer as necessidades básicas do povo. Ele trata o direito como uma espécie de engenharia social.

As funções do direito para regular a conduta dos homens na sociedade, sua extensão de funcionamento tem que ser restringida em certa medida para garantir certeza e estabilidade no sistema jurídico. Tendo em conta a história de desenvolvimento do direito, verificar-se-ia que diferentes abordagens através de teorias doutrinárias propagadas por juristas de tempos a tempos têm sido projetar o direito como um instrumento de equilíbrio entre os direitos e deveres dos sujeitos para exercer o controle social.

FUNÇÃO DA LEI

A opinião de Salmond sobre a função do direito parece ser sólida e lógica.

O termo “Direito” denota diferentes tipos de regras e Princípios. O Direito é um instrumento que regula a conduta/comportamento humano. Direito significa Justiça, Moralidade, Razão, Ordem e Justiça do ponto de vista da sociedade. Direito significa Estatutos, Atos, Regras, Regulamentos, Ordens e Portarias do ponto de vista do legislador. Direito significa Regras do tribunal, Decretos, Sentenças, Ordens dos tribunais e Injunções do ponto de vista dos Juízes. Portanto, Direito é um termo mais amplo que inclui Atos, Estatutos, Regras, Regulamentos, Ordens, Portarias, Justiça, Moralidade, Razão, Direito, Regras de Justiça, Decretos, Julgamentos, Ordens de Justiça, Injunções, Delitos, Jurisprudência, Teoria do Direito, etc.

Desde o declínio da civilização humana, a humanidade tem tido algum tipo de regra ou que costumava governar a si mesma na sociedade as leis estabelecem o padrão no qual devemos viver se quisermos fazer parte da sociedade. A lei estabelece regras e regulamentos para a sociedade para que possamos ter liberdade, dá Justiça àqueles que foram injustiçados e estabelece que ela nos protege do nosso próprio Governo. Mais importante ainda, a lei também fornece um mecanismo para resolver disputas decorrentes desses deveres e direitos e permite que as partes façam cumprir promessas em um tribunal (Corley e Reed 1986 P.A) De acordo com Corley e Reed (1986) a lei é um conjunto de regras de ação ou conduta prescritas pela autoridade controladora, e tem forças legais vinculantes. As leis são criadas porque ajudam a evitar o caos dentro do ambiente empresarial e também na sociedade. Nos negócios, a lei estabelece linhas-guia em relação à regulamentação do emprego, ao cumprimento, até mesmo das regulamentações entre escritórios.

A História Moderna do Direito Comum

Com o declínio do poder da monarquia e a ascendência do parlamento, o sistema judicial inglês se estabilizou; a independência judicial foi tomada como certa e não mais considerada um problema pelas regras inglesas. Mesmo Oliver Cromwell e seus seguidores puritanos, que derrubaram os reis Stuart e estabeleceram uma comunidade na Inglaterra entre 1648 e 1660, temiam os possíveis efeitos desestabilizadores de mudanças radicais na lei. Assim, Cromwell não fez um grande esforço para substituir a lei comum (Prall, 1966). O sistema jurídico inglês permaneceu um sistema complexo de regras e precedentes, interpretado com pequenos matizes e exigindo um corpo de expectativas legais para lidar com ele. Estes juristas tiveram que salvar longos aprendizados para se familiarizarem com o vasto número de casos e precedentes que governariam suas decisões.

LEI DIVINA E LEI HUMANA

As leis divinas são as leis do próprio Deus e estão além do escopo da jurisprudência, enquanto, as leis humanas são enquadradas por homens.

LEI PÚBLICA E LEI PRIVADA

O termo público implica ou Estado, ou parte soberana dele. Por privado, significa um indivíduo ou um grupo de indivíduos. No direito privado, o Estado existe mas apenas como árbitro dos direitos que existem entre os indivíduos. No direito público, o próprio Estado é uma parte envolvida juntamente com o público em geral..

Classificação de Salmond da Lei

Ele se referiu a oito tipos de leis

1. Lei imperativa – o comando do soberano deve ser geral e a observância da lei deve ser imposta por alguma autoridade.
2. Direito físico ou científico – são leis da ciência que são a expressão das uniformities da natureza.
3. Lei natural ou moral – o direito natural é baseado nos princípios do certo e do errado, enquanto as leis morais são leis baseadas nos princípios da moralidade.
4. Lei convencional – sistema de regras acordadas pelas pessoas para a regulamentação de sua conduta em relação umas às outras.
5. Lei costumeiro – qualquer sistema de regras que são observadas pelos homens como um costume e tem sido na prática desde tempos imemoriais.
6. Lei prático ou técnico – regras destinadas a uma esfera particular pela atividade humana.
7. Lei internacional – regras que regulam as relações entre as várias nações do mundo.
8. Direito civil – a lei executada pelo Estado.

AUSTIN’S CLASSIFICATION OF LAWS

John Austin classificou o direito da seguinte forma :

1. Direito divino – a lei de Deus, para além do âmbito da jurisprudência.
2. A lei humana – lei feita pelos homens.
3. Moralidade positiva – regras estabelecidas pelo superior não-político.
4. Lei metaforicamente ou figurativamente chamado.

No entanto, segundo ele, só o direito divino e o direito humano são leis próprias.

PROPOSITO DE LEI

Salmond mantém a ênfase no processo judicial, mas considera que uma referência ao propósito da lei é essencial. A lei pode ser definida como o conjunto de princípios reconhecidos e aplicados pelo Estado na administração da Justiça. A Justiça é o fim da lei e é apenas adequado que um instrumento seja definido por uma delimitação do propósito que é a sua razão de ser. Isto levanta a questão da relação do direito e da Justiça, na qual uma teoria define o direito em termos de justiça, mas daí decorre que e o direito injusto não pode existir, pois se assim fosse, nas promessas haveria uma contradição de células fetais.

Muitos escritores caíram na simples armadilha. Teorias anteriores da lei natural colocavam a ênfase na Justiça e negavam a validade da lei se ela fosse oposta à justiça natural, mas a escravidão condenada pela lei natural ainda existia nos sistemas jurídicos da época e pensavam que os romanos reconheciam essa dificuldade e nunca conseguiram resolvê-la. Um segundo meio de resolver o problema da relação entre o direito e a justiça é colocar toda a ênfase no direito e considerar a justiça como quase conformidade com a lei até então, estamos nos privando de um critério que pode não ser totalmente subjetivo, pelo qual fizemos um teste ao funcionamento de um sistema jurídico. O propósito da lei é essencial para a compreensão da sua verdadeira natureza, mas a busca da justiça não é o único propósito da lei, a lei de qualquer período de tantas formigas e portas e irá variar à medida que as décadas passarem e procurar um termo que possa ser colocado numa definição como o único propósito da lei leva ao dogmatismo o fim Que parece mais quase universal é o de assegurar a ordem, mas isso por si só não é uma descrição adequada, Kelson considera isso como um pleonasmo, uma vez que a própria lei é a ordem da qual falamos.

Por – Shubhi Pandey

(RDVV)

SOURCES

• STUDOS EM JURISPRUDÊNCIA E MÉTODO JURÍDICO POR DR. N.V. PARANJAPE

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