Overblik
Brandenburg-testen blev indført i Brandenburg v. Ohio, 395 US 444 (1969), for at afgøre, hvornår ophidsende tale, der har til hensigt at anbefale ulovlige handlinger, kan begrænses. I sagen holdt en KKK-leder en tale ved et møde til sine Klans-kammerater, og efter at have opremset en række nedsættende racistiske smædeskrifter sagde han derefter, at “det er muligt, at der måske bliver nødt til at blive taget en vis hævn”. Testen fastslog, at regeringen kan forbyde tale, der opfordrer til brug af magt eller kriminalitet, hvis talen opfylder begge elementer i den todelte test:
- Talen er “rettet mod at tilskynde til eller producere en overhængende lovløs handling” OG
- Talen er “egnet til at tilskynde til eller producere en sådan handling.”
Udvalgte anvendelser af Brandenburg-testen
Højesteret i Hess v. Indiana (1973) anvendte Brandenburg-testen på en sag, hvor Hess, en demonstrant fra Indiana University, sagde: “We’ll take the fucking street again” (eller “senere”.) Højesteret fastslog, at Hess’ blasfemi var beskyttet i henhold til Brandenburg-testen, da talen “ikke udgjorde andet end en anbefaling af ulovlige handlinger på et ubestemt fremtidigt tidspunkt”. Domstolen konkluderede, at “da der ikke var noget bevis for, eller nogen rationel slutning af sprogets betydning, at hans ord havde til hensigt at skabe og sandsynligvis ville skabe overhængende uorden, kunne disse ord ikke straffes af staten med den begrundelse, at de havde en ‘tendens til at føre til vold’.”
I NAACP v. Claiborne Hardware Co.(1982) truede Charles Evers med vold mod dem, der nægtede at boykotte hvide forretninger. Højesteret anvendte Brandenburg og fandt, at talen var beskyttet: “Stærk og effektiv udadvendt retorik kan ikke pænt kanaliseres i rent velklingende vendinger. En talsmand må være fri til at stimulere sit publikum med spontane og følelsesmæssige opfordringer til enhed og handling i en fælles sag. Når sådanne appeller ikke tilskynder til lovløse handlinger, må de betragtes som beskyttet tale.”
Så tilskyndelse til ulovlige handlinger; første ændringsforslag.