Participamos en la Semana del Derecho de Autor, una serie de acciones y debates en apoyo de los principios clave que deben guiar la política de derechos de autor. Cada día de esta semana, varios grupos se ocupan de diferentes elementos de la ley, y abordan lo que está en juego, y lo que tenemos que hacer para asegurarnos de que los derechos de autor promueven la creatividad y la innovación.
El tema de hoy para la Semana del Derecho de Autor es Dominio Público y Creatividad: La política de derechos de autor debe fomentar la creatividad, no obstaculizarla. Los términos excesivos de los derechos de autor inhiben nuestra capacidad de comentar, criticar y reelaborar nuestra cultura común.
El derecho de autor siempre se basa en el pasado. El dominio público es nuestro patrimonio cultural compartido, un tesoro casi ilimitado de creatividad que ha sido reutilizado, remezclado y reimaginado durante siglos para crear nuevas obras de arte y ciencia. Es imposible sobrestimar el valor del dominio público. La política contemporánea de derechos de autor debería esforzarse por promover, y no disminuir, un dominio público robusto y accesible.
El dominio público legal
Desde el punto de vista legal, el dominio público es el espacio donde no existen derechos de propiedad intelectual. Esto significa que las obras de dominio público pueden utilizarse sin ningún tipo de restricción. Las obras entran en el dominio público de diferentes maneras. En primer lugar, las obras cuyos derechos de autor han expirado son de dominio público. En Estados Unidos, la duración de los derechos de autor es la vida del autor más 70 años adicionales. Por tanto, estas obras antiguas (al menos las publicadas antes de 1923) son de dominio público.
En segundo lugar, las obras pueden entrar en el dominio público si los autores las ponen allí antes de que expiren los derechos de autor. Esto es posible gracias a la Dedicación de Dominio Público CC0. Esta herramienta permite a cualquier persona renunciar a sus derechos de autor y colocar una obra directamente en el dominio público global, antes de que expiren los derechos de autor.
En tercer lugar, algunas obras son de dominio público porque nunca estuvieron sujetas a la protección de los derechos de autor en primer lugar. Cosas como los hechos y las ideas son de dominio público; no pueden ser objeto de derechos de autor.
¿Por siempre menos un día?
Una crítica común a la política de derechos de autor son los plazos increíblemente largos de los derechos de autor, es decir, el tiempo que se concede a los creadores un monopolio exclusivo sobre el uso de sus obras. No siempre fue así. Cuando Estados Unidos aprobó su ley de derechos de autor en 1790, el plazo se fijó en 14 años (con la posibilidad de otra renovación de 14 años). Pero desde entonces, los plazos de los derechos de autor han aumentado su duración y se han consolidado en el plazo mínimo internacional de la vida del autor + 50 años gracias a la adopción generalizada del Convenio de Berna.
No hay ninguna buena razón para que los derechos de autor duren tanto. En un artículo de 2009, el economista Rufus Pollock estimó que el plazo óptimo de los derechos de autor es de unos 15 años. Y ha habido desafíos legales a las extensiones del plazo de los derechos de autor, como el caso Eldred contra Ashcroft. En ese caso, Lawrence Lessig argumentó (en nombre del editor demandante Eric Eldred) ante el Tribunal Supremo de EE.UU. que la ampliación de 20 años del plazo de los derechos de autor promulgada por la Ley de Ampliación del Plazo de los Derechos de Autor de 1998 violaba el requisito constitucional de que los derechos de autor deben durar un tiempo limitado porque la Ley ampliaba retroactivamente los plazos de los derechos de autor. En apoyo de Eldred se presentó un informe amicus curiae por parte de destacados economistas, que afirmaban que los costes de la ampliación de los plazos serían mayores que los beneficios, y que básicamente calificaban el planteamiento de Lessig como una obviedad. Finalmente, Eldred perdió el caso, y el plazo de los derechos de autor en Estados Unidos sigue siendo la vida del autor más 70 años. Jamie Boyle, un preeminente estudioso de los derechos de autor, director del Centro para el Estudio del Dominio Público y uno de los miembros fundadores de la junta directiva de Creative Commons, calificó recientemente de «desastre cultural» la duración actual de nuestros derechos de autor.
Retrocediendo del precipicio
¿Cuál es la opinión actual sobre los plazos de los derechos de autor en todo el mundo? Sin duda, la mayor parte del daño ya está hecho. Gracias a tratados internacionales como el Convenio de Berna y al desarrollo de entidades como la Organización Mundial del Comercio, en la mayor parte del mundo la legislación sobre derechos de autor es bastante similar, y los plazos de los derechos de autor se fijan normalmente en la vida del autor más 50 años. Pero, ¿cómo están enfocando algunos países la duración de los derechos de autor en sus revisiones nacionales? Acabamos de enterarnos de que Australia está cerrando una brecha que en el pasado podría haber permitido un derecho de autor perpetuo sobre obras no publicadas.
Los ministros canadienses responsables de su revisión nacional de los derechos de autor ya han indicado cierto apoyo al dominio público, afirmando que una ley actualizada «debería garantizar que los usuarios se beneficien de un dominio público.»
Y en Estados Unidos, los poderosos intereses de los derechos de autor en las industrias de la música (RIAA) y el cine (MPAA) admitieron que no están interesados en impulsar otra extensión del plazo de los derechos de autor. La Ley de Ampliación del Plazo de los Derechos de Autor de 1998 expira el próximo año, lo que significa que, una vez más, los contenidos pasarán a ser de dominio público en Estados Unidos a principios de 2019. Quizá sea más sorprendente la respuesta del Gremio de Autores, una organización típicamente maximalista de los derechos de autor. Un portavoz dijo que el Gremio «no apoya la ampliación del plazo de los derechos de autor, especialmente porque muchos de nuestros miembros se benefician de tener acceso a un próspero y sustancial dominio público de obras antiguas», y añadió: «En todo caso, probablemente apoyaríamos un retroceso a un plazo de vida más 50 si fuera políticamente factible».
¿Cómo se está manejando el tema dentro de otros mecanismos para la elaboración de políticas de derechos de autor, como las negociaciones comerciales bilaterales y multinacionales? La situación es un poco confusa. Mientras que originalmente la Asociación Transpacífica pedía una extensión del plazo de los derechos de autor de 20 años (para los países que no tienen ya un plazo de vida + 70), una vez que Estados Unidos se retiró del tratado y el resto de los países miembros reiniciaron las negociaciones, muchas de las disposiciones más problemáticas sobre derechos de autor (como la extensión del plazo de 20 años) fueron suspendidas de las futuras conversaciones.
Tampoco parece haber mucho interés en sugerir una ampliación del plazo en el contexto de la renegociación del TLCAN. Estados Unidos ya tiene un plazo de vida + 70 años, y México tiene un plazo aún mayor, de vida + 100 años. Cada vez está más claro que Canadá no se dejará intimidar para ampliar el plazo de sus derechos de autor a través del TLCAN. El Partido Nuevo Demócrata proporcionó una opinión, diciendo «El gobierno canadiense debe rechazar cualquier propuesta para ampliar los términos de los derechos de autor más allá de su plazo actual de 50 años después de la muerte del autor, sabiendo que los términos actuales de los derechos de autor canadienses ya cumplen en gran medida con los tratados internacionales de derechos de autor».
El acuerdo comercial UE-Mercosur es otro caso interesante. Sobre la base de un borrador de noviembre de 2016 del capítulo de propiedad intelectual, criticamos la sugerencia de una extensión del plazo de 20 años para los países que no tienen ya un plazo de vida + 70. Un texto más reciente proporciona un poco más de detalle, dejando claro que la UE está presionando para el aumento, mientras que las naciones del Mercosur prefieren la línea de base internacional de vida + 50. El bloque del Mercosur también sugirió que se añadiera un texto que promoviera la colaboración entre las naciones miembros para «preservar un dominio público robusto, rico y accesible» y «cooperar entre sí en la identificación de las materias que han pasado al dominio público». El texto propuesto por la UE se limita a pedir un reconocimiento conjunto de la «importancia del dominio público». Pero los activistas de las naciones del Mercosur están preocupados, con razón, por que cualquier pequeña mejora en relación con el acceso y la preservación del dominio público no se produzca a costa de obligar a los países del Mercosur a adoptar un entorno de derechos de autor más restrictivo en general.
El cambio de rumbo: ¿qué ha pasado?
La elaboración de políticas de derechos de autor está sujeta a las mismas maquinaciones políticas que la mayoría de las demás cuestiones jurídicas, sociales y culturales, cuyos resultados son fruto de una lucha de poder entre intereses contrapuestos. Y durante demasiado tiempo, el poder en el ámbito de los derechos de autor ha recaído en los guardianes de los contenidos populares, a menudo corporaciones y sus asociaciones industriales con profundos vínculos con los políticos que dirigen la legislación y la regulación en torno a los derechos de autor (hay una razón por la que la Ley de Ampliación del Plazo de los Derechos de Autor de 1998 también se llamó «Ley de Protección de Mickey Mouse»). Entonces, ¿qué ha cambiado ahora? ¿Por qué no vemos que estas empresas y sus grupos de presión siguen buscando la ampliación de los plazos de los derechos de autor? ¿Por qué los derechos de autor no duran «para siempre menos un día»?
Como sostiene un reciente artículo de ArsTechnica, «el auge de Internet ha cambiado totalmente el panorama político en materia de derechos de autor». Cuando en 2011 se presentó la Ley para Detener la Piratería en Línea (SOPA, por sus siglas en inglés), importantes sitios web como Wikipedia se apagaron para protestar por los posibles efectos negativos de la legislación. Millones de personas protestaron en línea y a través de las redes sociales. Esencialmente, el público no dejó que sucediera. La elaboración de políticas puede ser increíblemente compleja, y es difícil atribuir una única razón por la que una legislación concreta sale como sale. Pero hemos visto un cambio increíblemente significativo en los últimos años: nuevas comunidades (mejor organizadas) de usuarios que presionan por una Internet libre y abierta están haciendo oír su voz en la esfera política.
El plazo de los derechos de autor sigue siendo demasiado largo; la vida del autor más 50 años no es nada del otro mundo. Pero el simple hecho es que hay comunidades de personas que desean trabajar por unos derechos de autor más justos, y luchar por un mejor acceso al conocimiento, una tecnología y una conectividad rápidas y fiables, y un sólido dominio público compartido. Esta movilización debe continuar y reforzarse para que los creadores, los usuarios y el interés público puedan empezar a recuperar las palancas de la política para crear un derecho de autor equilibrado que realmente recompense a los creadores y defienda los derechos de los usuarios a acceder, reutilizar y seguir contribuyendo a nuestro conocimiento y bienes comunes creativos.